Smlouva o tichém společenství – podnikání s partnerem v pozadí

STRUČNÁ ODPOVĚĎ NA HLAVNÍ OTÁZKU

Smlouvou o tiché společnosti se tichý společník zavazuje k vkladu, kterým se podílí na podnikání podnikatele, a podnikatel mu za to poskytuje podíl na zisku.

Tichý společník se přitom nestává společníkem obchodní společnosti jen proto, že uzavřel smlouvu o tiché společnosti.

Je však potřeba počítat nejen s účastí na zisku, ale také se zákonem předpokládanou účastí na ztrátě.

Smlouva proto musí prakticky vyřešit především vklad, způsob určení výsledku podnikání, podíl tichého společníka, jeho kontrolní práva a vypořádání při skončení tiché společnosti.

MOŽNÁ SI ŘÍKÁTE…

„Je tichý společník vlastníkem části firmy?“

„Má právo rozhodovat o podnikání?“

„Dostává každý rok pevně stanovený výnos?“

„Může přijít o svůj vklad?“

„Jak zjistí, jestli podnikatel správně vypočítal zisk?“

„Dozvědí se o něm zákazníci a obchodní partneři?“

„A jak dostane svůj vklad zpět, když chce spolupráci ukončit?“

Právě tyto otázky je potřeba oddělit od obecné představy:

„Já dám peníze, ty podnikáš a potom se rozdělíme o zisk.“

Právně i ekonomicky je pod tím schováno mnohem víc.

CO JE PROBLÉM V PRAXI (ODLIŠNOST OD TEORIE)

Základní konstrukce je poměrně elegantní.

Tichý společník poskytne vklad.

Podnikatel jej používá při svém podnikání.

Tichý společník se podílí na výsledku podnikání.

Navenek přitom podniká podnikatel.

Jenže skutečný problém nastává při převodu této jednoduché myšlenky do konkrétních čísel.

Představme si, že smlouva říká:

„Tichému společníkovi náleží 20 % ze zisku.“

Dobře.

Ale ze kterého zisku?

Za jaké období?

Podle jakých účetních podkladů?

Před nebo po určitých nákladech?

Co když podnikatel část peněz reinvestuje?

Co když vznikne ztráta?

Co když se strany neshodnou na správnosti účetních výsledků?

A právě tady bývá rozdíl mezi jednoduchou zákonnou konstrukcí a funkční smlouvou.

Největším problémem často není procento. Největším problémem je základ, ze kterého se procento počítá.

NEJVĚTŠÍ RIZIKA A CHYBY

U smlouvy o tiché společnosti bych si dala pozor zejména na:

• neurčité vymezení vkladu,
• nejasný okamžik poskytnutí vkladu,
• neurčité použití vloženého majetku,
• vágní formulaci podílu na zisku,
• nejasný způsob zjišťování hospodářského výsledku,
• přehlížení účasti tichého společníka na ztrátě,
• představu, že jde fakticky o zápůjčku s garantovaným úrokem,
• nedostatečná informační a kontrolní práva,
• nejasné účetní podklady pro výpočet podílu,
• chybějící termín vyúčtování a výplaty zisku,
• neřešené mimořádné situace v podnikání,
• nejasnou dobu trvání smlouvy,
• nedostatečně upravené ukončení spolupráce,
• nejasný výpočet vypořádání při skončení,
• používání označení tichého společníka navenek způsobem, který může mít právní důsledky.

Typická chyba?

„Investor dostane 15 % ročně.“

Jenže tichá společnost není automaticky jiný název pro úvěr nebo zápůjčku.

Pokud strany ve skutečnosti chtějí pevnou návratnost peněz bez reálného podílu na výsledku podnikání, je potřeba nejdříve zjistit, zda vůbec používají správný smluvní typ.

JAK POSTUPOVAT (REALITA, NE IDEÁL)

U tiché společnosti bych nezačínala otázkou:

„Kolik procent dostane investor?“

Nejdříve bych si ujasnila ekonomickou podstatu vztahu.

1. Určete, co tichý společník skutečně poskytuje

Peníze?

Jiný majetek?

Právo, které lze při podnikání využít?

Jakou má vklad hodnotu a kdy bude poskytnut?

2. Určete, na jakém podnikání se podílí

Na celém podnikání podnikatele?

Nebo pouze na určité části jeho činnosti?

To může zásadně změnit ekonomický význam smlouvy.

3. Definujte zisk

Nestačí napsat procento.

Musí být jasné, z čeho se počítá.

4. Vyřešte ztrátu

Tichá společnost není konstrukce pouze pro dobré roky.

Smlouva musí počítat také se situací, kdy podnikání skončí ve ztrátě.

5. Nastavte informační a kontrolní mechanismus

Tichý společník potřebuje způsob, jak ověřit výsledek, od kterého se odvíjí jeho ekonomické plnění.

6. Spočítejte si konec spolupráce už na začátku

Jak může smlouva skončit?

Jak se určí vypořádání?

Kdy bude vyplaceno?

Co se stane, pokud byl vklad předchozími ztrátami snížen?

Právě konec spolupráce bývá místem, kde se neurčitá smlouva projeví nejvíc.

PŘÍKLADY Z PRAXE

👉 Investor nechce podíl v s.r.o.

Podnikatel potřebuje kapitál na rozvoj podnikání.

Investor nechce získávat obchodní podíl ani vstupovat do korporátní struktury společnosti, ale chce se ekonomicky podílet na výsledku podnikání.

Tichá společnost může být jednou z variant.

Než ji ale zvolí, musí si obě strany ujasnit, zda investor skutečně přijímá podnikatelské riziko, nebo ve skutečnosti očekává garantované vrácení peněz s pevnou odměnou.

To jsou dvě odlišné ekonomické představy.

👉 Zisk je, ale tichý společník ho nevidí

Podnikání funguje.

Tichý společník očekává podíl na zisku.

Podnikatel ale investuje značnou část prostředků zpět do rozvoje a tvrdí, že částka určená k rozdělení je výrazně nižší, než investor očekával.

Pokud smlouva pouze říká:

„Tichému společníkovi náleží 20 % ze zisku,“

spor je prakticky připraven.

Procento bylo jasné.

Nebyl jasný jeho základ.

👉 První rok skončí ztrátou

Tichý společník vloží 1 000 000 Kč.

Podnikání první rok prodělá.

Investor je překvapený:

„Ale já jsem přece investoval milion. Ten mi musí zůstat.“

Právě tady je potřeba pochopit rozdíl mezi zápůjčkou a tichou společností.

Účast tichého společníka na výsledku podnikání zahrnuje také zákonný mechanismus účasti na ztrátě a její dopad na vklad.

PROČ OPATRNĚ S „UDĚLÁM SI SÁM“

Tichá společnost může na internetu působit jako jednoduchý způsob, jak:

„dostat investora do podnikání, aniž by vstupoval do firmy.“

To je ale jen část příběhu.

Univerzální vzor neví:

• proč investor peníze poskytuje,
• jakou návratnost očekává,
• jaké riziko je ochoten nést,
• na jaké části podnikání se má podílet,
• jak se vede účetnictví,
• jak se má počítat zisk,
• jaké informace má investor dostávat,
• jaké ztráty mohou vzniknout,
• kdy má být podíl vyplacen,
• jak dlouho má vztah trvat,
• jak má proběhnout konečné vypořádání.

A především neví, zda strany skutečně chtějí tichou společnost.

Někdy po rozebrání ekonomického cíle zjistíte, že ve skutečnosti chtějí zápůjčku, úvěrové financování, vstup investora do společnosti nebo jinou smluvní konstrukci.

Nejdřív proto řeším ekonomický cíl. Teprve potom název smlouvy.

DOPORUČENÍ ADVOKÁTKY + CHECKLIST

U tiché společnosti bych doporučila položit oběma stranám jednu jednoduchou otázku:

Co se podle vás stane, když podnikání příští dva roky nebude vytvářet zisk?

Pokud podnikatel a tichý společník odpoví každý jinak, smlouva ještě není připravená k podpisu.

Rychlý checklist

• Je přesně určen vklad tichého společníka.
• Je určena jeho hodnota a způsob poskytnutí.
• Je jasné, na jakém podnikání se tichý společník podílí.
• Je přesně definován základ pro výpočet zisku.
• Je stanoven podíl tichého společníka.
• Je určeno období pro vyúčtování.
• Je stanoven termín výplaty podílu.
• Smlouva počítá s účastí na ztrátě.
• Je řešen dopad ztráty na vklad.
• Jsou nastavena informační a kontrolní práva.
• Je jasné, jaké podklady musí podnikatel předkládat.
• Je určena doba trvání smlouvy.
• Jsou upraveny způsoby jejího ukončení.
• Je popsán způsob konečného vypořádání.
• Je vyřešeno, kdy bude vypořádání vyplaceno.
• Strany skutečně chtějí podíl na podnikatelském výsledku, nikoli ve skutečnosti jiný způsob financování.

FAQ

Co je smlouva o tiché společnosti?

Smlouvou o tiché společnosti se tichý společník zavazuje poskytnout podnikateli vklad a podílet se jím na jeho podnikání. Podnikatel mu za to poskytuje podíl na zisku.

Tichá společnost přitom sama nevytváří novou obchodní společnost.

Stává se tichý společník společníkem s.r.o.?

Ne pouze tím, že uzavře smlouvu o tiché společnosti.

Tichý společník nezískává obchodní podíl ve společnosti a jeho právní postavení je odlišné od postavení společníka s.r.o.

Podílí se tichý společník také na ztrátě?

Ano. Účast na ztrátě patří mezi podstatné charakteristiky tiché společnosti.

Ztráta se zákonem předpokládaným způsobem promítá do vkladu tichého společníka, přičemž zákonná úprava obsahuje pravidla pro jeho snižování a následné doplňování ze zisku.

Může tichý společník kontrolovat účetnictví?

Tichý společník má zákonem stanovená informační a kontrolní práva.

Praktická smlouva by měla současně řešit, jak budou tato práva vykonávána – například jaké podklady dostane, kdy a jakým způsobem.

Odpovídá tichý společník za dluhy podnikatele?

Základním principem je, že z podnikání vůči třetím osobám vystupuje podnikatel.

Zákon však zná situace, kdy může tichý společník za dluhy podnikatele ručit – například pokud je jeho jméno obsaženo ve firmě podnikatele nebo pokud vůči třetí osobě prohlásí, že podnikají společně.

Proto není „tichost“ tichého společníka jen marketingový název.

Jak tichá společnost zaniká?

Zákon upravuje několik důvodů zániku tiché společnosti a smlouva může v zákonných mezích řešit její dobu trvání a způsob ukončení.

Pro strany je však stejně důležité předem upravit praktické vypořádání – zejména výši vkladu po zohlednění výsledků podnikání a termín jeho vypořádání.